关于中国注册商标被不法侵害、屡禁不止的原因分析

假冒商品自古以来就伴随商品的制造和销售而生，从有了商品与货币的交换，假冒行为就没有停止过。新中国成立以来，为了保护合法经营，有序竞争,国家颁布了《中华人民共和国商标法》，在《刑法》里专门设立了“假冒商标罪”以刑罚规范调整经济秩序，也颁布了《行政处罚法》作为市场监管部门监管市场和对违法行为进行处罚的依据。

2019年在国家打击假冒伪劣领导会议上市场监管总局公布的商标类侵权案3.1万件，公安机关破获的1.9万件，2020年这一数字变成了3.2万件。假冒商标行为占据了几乎所有二产普通商标和一产地理商标。2019年发现的重庆酒类造假案单个案值12个亿，发现的上海、广州、沙特LV包造假案案值18个亿，2020年春节伊始发现广西润滑油造假案案值达到了23个亿，这看出假冒商标行为越来案值越大。从2019年上线的国际市场监管总局中国市场监管处罚文书网以及中国法院裁判文书网综合来看，全国每天都有假冒商标的案件发现被查处。

那么为什么假冒商标的行为越来越多，屡禁不止的原因是什么？大家通常认为假冒商标存在的原因是政府监管不到位，打击不力，但是笔者认为假冒商标行为存在的真正原因还在于商品防伪技术不防伪。因为防伪技术的目的就是为了发现假冒和证明假冒的，就目前中国的商品防伪技术而言，没有任何一种防伪技术被识别出来的信息，可以作为消费者维权以及执法者打击假冒，具有法律意义上的证据使用。根据中国法院裁判网显示的案例，至今没有发现任何一个假冒商标案件司法判决，法院所采信的证据，是由防伪信息证明的。同时几乎所有的防伪技术本身被假冒仿制，技术提供企业都不能自我发现。

目前防伪行业所使用的“三重防伪”以及通用的防伪的四个过程有着逻辑上的漏洞，导致防伪技术的研发一直处于技术本身，而没有从法理的层面去研究改进商品防伪存在的法理依据和法律逻辑。

目前防伪行业的理论是“三重防伪”。所谓的“三重防伪”指的是：第一重防伪特征和信息是给普通消费者用来识别商品真伪的。第二重防伪特征和信息是一般专业人士来识别商品真伪的。第三重防伪特征和信息是生产自己来鉴别自己生产出来的商品是否被假冒。

目前市场上的防伪技术基本上都是解决了防伪行业共识“三重防伪”中的专业人士和企业本身识别商品的真伪，但并没有解决真正“一重”需要用防伪技术信息识别商品真伪的执法者与消费者。因为商品的属性就是由货变成钱的过程，经营者不需要知道真假，同时经营者压根就知道自己出售的货物是真是假，如果不知道自己经营的货物是假的行为在中国司法体系都不构成犯罪，所以要知道真假的人就是购买他和消费使用它的人，另外的群体就是市场监管部门和司法执法者。

以上我们所看到的是我国商品防伪行业的防伪技术本身的原因，但是更重要的深层次的原因却是法律上的原因。

大家知道，假冒商标是一个民事和刑事案件交叉的违法行为，一个违法侵权行为从发现到立案、取证、审理，有着严格的法律依据和司法程序，其中最重要的部分就是证据的证明力。当消费者怀疑自己所购买的商品是否是假冒，在中国是没有任何一个法律认可的鉴定机构可以给一件商品是否是假冒做出一个具有法律权威的鉴定结果。在我国的司法体系中，可以给一件商品做真假鉴定的只有生产厂家，只有厂商出具的鉴定或者证明才可以证明送检的商品是否是正品。在一件诉讼当中，普通消费者到市场监管部门或者公安部门送检的商品如果不是出现特别质量问题或者明显的假冒特征，一般执法机关很难立案查处，其原因就是普通消费者没有厂商的证明，当消费者离开消费场景后，所持的商品与消费票据就失去了具有法律意义上的证据关联。一些案件的查处更多的是厂商发现自己被假冒报案，然后自己给自己出具一份证明，从法律谁主张谁证明的角度来看，生产厂商生产的商品包装特征、防伪信息并没有经过公权力、公证机关公证或者第三方证明。如果被侵权的是农产品，则生产者有时候本身也无法确认送检的商品真假，或者存在质量问题。因此有一些律师在辩护的时候对于生产厂商自己给自己做证明或者没有经过备案的特征证明的时候，向法庭对证明效力提出异议，这是很值得探讨和思考的问题。

综上所述笔者认为，有效的防伪技术是发现假冒和证明假冒的工具，他的有效性在于可以让普通消费者和执法者能够通过识别防伪信息直观判断商品的真假，从而可以依据防伪信息来维权或者是打击假冒。假冒行为其实是没有人可以阻止的，但是有效的防伪技术可以阻断假冒在经济秩序场景中的流通销售，配合运用《消费者权益保护法》《刑法》等法律赋予的权利，提高造假的司法成本，让假冒行为失去高额利益的动力，最后让假冒消失。消费者和执法者通过识别防伪信息无限提高假冒商品被发现的概率是判断一个防伪技术是否有效的唯一标准。

按照国家市场监管总局关于印发《2020年全国打击侵犯知识产权和制售假冒伪劣商品工作要点》的通知第16条的精神指示，防伪行业真的需要一个有着强大防伪能力和具有法律意义底层设计第三方防伪机制成为发现假冒打击假冒的工具使用。有效的防伪也真正的体现了中国传统商业崇信的“货真价实”理念中的“货真”的保证。目前品牌企业在树立品牌的道路上基本都以质量、售后服务、价格三驾马车闯市场，很少有人提出如何保证“货真”在树立品牌的作用，“货真”不仅是保证企业品牌商品在市场中的份额、培养消费对品牌信赖与粘度的要素，更是对社会经济秩序和放心消费的一种担当。在市场竞争激烈的今天，商品有效的“保真”一定会成为企业减少运营成本，增加企业效益新的手段。让每一件商品都有一个有效的身份证，有尊严的存在，不再因品牌被假冒而损失、伤痛甚至蒙羞，有效的防伪是最好的保证，也是品牌中国商誉世界的有利保障。

笔者：中国防伪行业协会防伪专家委员会专家，山东履信思源防伪技术有限公司总经理，液体智能防伪标识国际创始人于池

                                      2020年8月31号